美国大学毕业的外国留学生实习新规则将于2016年3月11日出笼,并于5月10日生效

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美国移民及海关执法局 (ICE - Immigration and Customs Enforcement)今天(2016年3月9日)宣布,针对从美国大学毕业的外国留学生实习的最终新规则,将于本周五(3月11日)在联邦纪事(Federal Register)上发布,新规则将于5月10日生效。

历史背景:

在2008年4月8日之前,所有外国留学生在美国大学毕业后,可以有12个月的实习期,在实习期内可以合法工作。毕业生大都在毕业前、后不久向移民局申请工作许可证 (EAD-Employment Authorization Document),俗称工卡。这些毕业生在拿到工卡后,有没有去工作,或者工作的性质与所学的专业是否对口,移民局一概不闻不问。

但是,美国国土安全部在2008年4月8日令人意外地突然在联邦纪事(Federal Register)网上公布一个临时最终规则(Interim Final Rule),该规则在公布当日生效。该规则规定,从美国大学毕业的外国学生,在实习期内的工作必须与所学的专业对口。实习可以是有偿的,也可以是无偿的。如果所学的专业是理工科 (STEM – Science, Technology, Engineering and Mathematics), 实习期可以在原来的12个月的基础上,延长17个月;也就是说,他们的实习期共计可以长达29个月。学习其它专业的留学生的实习期仍然是12个月。

该规则还规定,留学生必须在毕业后三个月内找好工作,并把雇主信息通知学校外国学生的主管(DSO – Designated School Official),然后,主管会把信息上传到移民及海关执法局(ICE)的网络系统(SEVIS – Student and Exchange Visitor Information System)。

许多实习生都会在实习期间找好雇主,并要求雇主替他们申请把学生身份转换成H-1B工作签证身份,从而在实习期结束后合法继续在美国工作。但是,因为移民法规定,每年最多只有8万5千个H-1B工作签证的名额,申请人又多,H-1B工作签证的名额很快就用完了。所以,移民局只好缩短接收H-1B工作签证申请的时间,2014年为4月1日致5日,期间收到13万多份申请;2015年为4月1日致7日,期间收到23万多份申请。在停止接收申请后,移民局会把收到的申请放在一起抽签,然后,正式受理被抽中的申请,退回没有被抽中的申请。

该规则还有一个非常重要的规定,那就是如果学生在实习期有效期内把 H-1B 申请提交到移民局,而且后来实习期结束,即使移民局还没有对申请做出最终决定,他们也可以继续以实习生的身份合法工作,直到到移民局对H-1B申请做出最后决定为止。如果移民局的最终决定是决绝了申请,那么,他们的实习期也到此结束。相反,如果移民局的决定是批准了申请,他们可以继续以实习生的身份合法工作,直到10月1日,也就是他们的H-1B身份生效之日,此后,他们便以H-1B身份继续工作。

法律争议:

其实,美国联邦政府行政部门在没有经过事先公布拟议的规则(Proposed Rule)的情况下,就直接公布最终规则(Final Rule)的做法比较少见,因为联邦行政程序法 (Administrative Procedures Act)规定,美国联邦政府行政部门在制定新规则的过程中,除非有紧急情况,否则,必须事先把拟议的规则(Proposed Rule)在联邦纪事(Federal Register)上向全社会公布(Notice),以征求大家对该拟议的规则的评论(Comments)。在评论期(Comment Period)结束后,联邦政府行政部门必须仔细审阅所收到的评论,然后,才可以公布最终有法律效力的规则(Final Rule)。而且,在公布最终有法律效力的规则的同时,也要对所收到的评论进行分类说明,并告诉全社会该行政部门在决定最终规则的时候,是如何采纳或者拒绝采纳所收到的评论的。

笔者在2008年4月8日看到美国国土安全部在没有经过事先公布拟议的规则(Proposed Rule)的情况下,就突然公布临时最终规则(Interim Final Rule),觉得这样做不寻常,有可能违法了行政程序法。果然, 有一个叫Washington Alliance of Technology Workers的工会性质的组织,于 2014年3月在美国首都华盛顿特区的联邦区法院 (Federal District Court) 起诉美国国土安全部,要求法院判决上述规则无效。起诉的主要理由是美国国土安全部在2008年4月8日公布拟议的规则(Proposed Rule)时,没有按照行政程序法 (Administrative Procedures Act)的规定进行。联邦区法院在2015年8月12日判决美国国土安全部违法,取消理工科毕业生实习期延长17个月的规定。但是,法院并没有让判决立即生效,而是将生效日期推后到2016年2月12日,让国土安全部有机会按照判决重新公布拟议的规则(Proposed Rule),并征求社会各界对此的评论。

新规则:

国土安全部也随后于2015年10月19日在联邦纪事(Federal Register)上向全社会公布(Notice)了修改后的拟议的规则,供社会各界对此加以评论。由于社会各界对拟议规则的评论非常踊跃,国土安全部在经过几个月的审议后,终于决定将在2016年3月11日公布最终规则,并决定该规则于5月10日生效。

虽然该规则要在两天后公布,具体内容目前还不确定。但是,根据2008年公布的规则和这次公布的拟议的规则,基本上可以认为,信规则会包括如下主要内容:

  • 2008年公布的规则内容基本上都会保留下来。
  • STEM OPT可以延长24个月,OPT时间总计可达36个月。
  • 留学生在每次获得更高一级的STEM学位后,可以再次申请STEM OPT。
  • 之前未用的STEM OPT时间,以后可以申请使用等。

在某种意义上讲,上述法庭诉讼案件对STEM毕业生来说可谓是因祸得福。

在最终规则公布后,本所会做更为详细的分析,敬请关注。

警告:康建晓律师法律专栏因篇幅有限,内容不能详尽,仅供参考。读者若以此为准解决自己的法律问题,后果自负。


关于作者

康建晓律师是美国加利福尼亚州最高法院批准的职业律师﹐他可以在加州的所有法庭 和美国联邦政府在加州南区的法庭出庭。他是美国加州律师协会﹑美国移民律师协 会和圣地亚哥郡律师协会会员。他还是多家公司的法律顾问和两个华人协会的理事 兼秘书。康建晓律师在美国加利福尼亚州圣地亚哥市开办了一间律师事务所。他的主要业务包 括移民法﹑公司法﹑商业法﹑家庭法和民事诉讼等。在移民法方面﹐ 康建晓律师侧重于职业移民﹑亲属移民和工作签证﹐ 职业移民类别 主要包括特殊人才﹑杰出科学家﹑跨国公司高级主管及劳工证的申请。亲属移民主 要包括美国公民及永久居民为他们的亲属申请移民。工作签证主要类别有H-1B﹐E﹐ L﹐O﹐R﹐V等签证。此外﹐康建晓律师还受理驱逐出境﹑政治庇护等与移民法有关 的案件。 在公司法和民事诉讼方面﹐康建晓律师已帮助许多美国公民和中国企业家在美国设立 公司和代理他们在公司﹑商务方面的许多法律业务。他还是许多中国﹑日本﹑朝鲜﹑ 印度等国公民所开办的公司的法律顾问。他也成功地帮助他的一些客户办理了他们 的商业纠纷案件﹐ 其中在洛杉矶高等法院办理的一个案件被美国全国法律刊物的诉 讼服务网刊登在其法庭判决检索网上。康建晓律师还帮助了一些美国大﹑中型公司 在中国设立代表处﹑建立合资企业和独资企业﹐并拟定他们的贸易合同等事务。电子邮箱: jianxiaokang@yahoo.com, 官方网址: www.jxkang.com